京沪两地立法“打架”了

    11月15日晚，北京朝阳区帝景豪庭酒店咖啡厅，上海游客张女士向咖啡厅服务人员反映邻桌顾客吸烟，希望能制止抽烟行为，但毫无效果。随后，她拿出手机拍摄吸烟者时，双方发生冲突，对方称侵犯肖像权。张女士解释，她拍照是为了取证后投诉酒店控烟不力。

    对于违规吸烟者，被动吸烟的受害者能否拍照？

    对此，《北京市控制吸烟条例》课题组负责人应松年教授称：“我不赞成由市民对违规吸烟者拍照取证。这些顾客在拍照时会涉及侵犯他人隐私权等问题，也容易引起纠纷，让自身受到不必要的伤害。”

    问题在于，受害人对违规吸烟者举报和投诉当然涉及取证问题，如果不能对违规吸烟者拍照，又如何取证？

    上面提到的张女士之所以要对吸烟者拍照，还有一个原因，就是她所在的上海市相关的禁烟法规规定，在禁烟场所遇到这种情况可以拍照。

    其实，从法理上说，应该允许拍照取证。《民法通则》规定：“公民享有肖像权，未经本人同意，不得以营利为目的使用公民的肖像。”但是，这里的拍照并非是为了营利，而是为了举证。隐私权的保护不得与公共利益相违背，从权利排序的角度看，更多公民的健康权显然高于某几个人的肖像权。因此，我国的禁烟法规应该都像上海那样，允许被害者拍照取证，而不是像北京这样不明不白地让禁烟法规流产。

    （《民主与法制时报》11.26 李海丽）